Облигация без специального обеспечения - долговая бумага, владелец (держатель) которой является претендентом на права главного кредитора в отношении всех активов предприятия-эмитента (если не было договоренности, что они применяются в роли обеспечения по прочим обязательствам).

Облигация без специального обеспечения: сущность, роль в общей квалификации

3) Активы, где залогом выступает определенное оборудование предприятия. Часто в роли эмитентов таких облигаций выступают транспортные структуры, выпускающие локомотивы, самолеты и прочуют технику.

Суть обеспеченных облигаций такова, что при банкротстве (ликвидации) эмитента держатель может рассчитывать на определенную часть ее активов;

- облигации частных предприятий, не имеющие специального обеспечения, так называемые corporate debentures. Такие долговые бумаги не обеспечены теми или иными материальными ценностями. В качестве гарантии платежей по облигации выступает лишь добросовестность и порядочность самого предприятия, выпустившего долговые бумаги. Другими словами, у инвестора есть только обещание эмитента своевременно выполнять свои обязательства. Такой вид облигаций отличается меньшей надежностью. С другой стороны, их держатели получают преимущество выплат при ликвидации (банкротстве) предприятия-эмитента. Кроме этого, по причине повышенных рисков, ставка на такие долговые бумаги является одной из наиболее высоких.

2. Срок действия облигаций (обеспеченных и необеспеченных) может быть:

- фиксированным , то есть при продаже долговой бумаги оговаривается число, когда актив должен быть погашенным;
- бессрочным (без указания даты погашения). В этом случае эмитент не связывает себя какими-либо конкретными датами и сроками. При этом долговая бумага может быть выкупленной в любое время. К примеру, в период войны с Наполеоном подобные долговые бумаги выпускались Великобританией (носили название консолей).

3. Способ выкупа (погашения) долговых бумаг . Выплаты могут производиться единоразово (одной суммой), распределяться на определенный промежуток времени (дни и доли платежей оговариваются), выплачиваться последовательно для каждой доли общего числа долговых бумаг.

4. Метод выплаты прибыли . Здесь возможно несколько вариантов:

Платежи только процентов по долговым бумагам (срок выкупа не обсуждается);

Платежей процентов нет вовсе (такие активы носят название облигаций «зеро» или с нулевым купоном);

Платежи производятся в последний день, когда осуществляется погашение долговой бумаги. К примеру, в США налажен выпуск долговых бумаг серии EE (сберегательные активы);

Выплата процентов производится время от времени, а в день погашения - выкупная или . Данный вид актива является одним из основных.

Также частные компании периодически решаются на выпуск долговых бумаг с «плавающим» процентом, который может зависеть от ряда внешних факторов.

Облигации без специального обеспечения: эмитенты, условия, права держателей

Несмотря на то что многие инвесторы отдают предпочтение обеспеченным облигациям, большая часть долговых бумаг таких свойств не имеет. Активы, не покрытые залогом, носят название облигаций без специального обеспечения. При этом стоит отметить, что почти все долговые бумаги корпоративных компаний, обращающиеся на рынке, относятся к такому типу облигаций. Исключением являются лишь облигации коммунальных компаний.

Особенность активов без специального назначения - отсутствие каких-либо закладов в виде имущества или прочих гарантий. Но это не значит, что держатель долговой бумаги не имеет прав на имущество или доходы предприятия-эмитента. Как и другие инвесторы, владелец необеспеченной облигации (в случае банкротства эмитента) может истребовать активы организации, кроме тех, которые уже играют роль обеспечения по другим долговым обязательствам.

Но и это еще не все. Инвесторы с облигациями без специального обеспечения на руках могут взыскивать заложенные активы на сумму, которая больше общего объема залога для обеспеченных облигаций. По сути, если у предприятия нет заложенных долгов или активов под обеспеченные долговые бумаги, то держатели необеспеченных облигаций имеют право на все имущество, как и другие непривилегированные держатели.

Долговые бумаги, не имеющие специального назначения, эмитируются, как правило, крупными и уверенными в своей состоятельности предприятиями. Эмитент уверен в себе (финансовом состоянии) и имеет высокий кредитный рейтинг, поэтому какое-либо обеспечение по долговым активам является лишним. Основой взаимоотношений является «слово» компании своевременно исполнять обязательства.

Солидные предприятия не обращают внимания на других эмитентов, которые предоставляют различные виды залогов, и продолжают выпуск бумаг без специального обеспечения. При этом они имеют свою корысть от подобной эмиссии - процентные ставки по необеспеченным активам много ниже.

Но бывают и другие ситуации, когда долговые бумаги без обеспечения эмитируются предприятиями, у которых большая доля имущества уже в залоге и выступает обеспечением по другим облигациям. Ценность таких активов на рынке будет минимальной, ведь они несут для инвестора большие риски и получить выплаты по ним (в случае финансовых проблем эмитента) будет крайне сложно. Подобные облигации являются слабыми, поэтому инвесторы заманиваются дополнительным процентом.

Несмотря на необеспеченность активов и отсутствие залога, в соглашении об эмиссии долговых бумаг может содержаться множество условий, касающихся защиты интересов инвестора. К примеру, объем эмиссии таких долговых активов часто ограничивается. Это является сдерживающим фактором для предприятий и не дает еще больше поднять риски для потенциальных инвесторов. Но иногда компания может получить право провести дополнительные эмиссии облигаций без обеспечения в последний в случае, если она может рассчитываться со всеми процентами по обязательствам.

Если у предприятия нет обеспеченных обязательств, то от нее может потребоваться, чтобы владельцам долговых бумаг без обеспечения предоставляли залоговые права, эквивалентные праву удерживания имущества должника, предоставляемое владельцам обеспеченных долговых бумаг. Данное условие может выступать в виде оговорки.

Возможны условия, когда компания обязуется предупреждать держателей необеспеченных облигаций о надвигающихся проблемах. Также от эмитента может потребоваться, чтобы размер чистой стоимости оборота не был меньше, чем сумма номиналов необеспеченных облигаций. При этом доверенное лицо берет на себя функцию контроля состояния бухбаланса и в случае нарушения прав держателей принимает меры. К дополнительным способам защиты можно также отнести откладывание выплат дивидендов, регулирование доли текущих поступлений и так далее. Минус лишь в том, что подобные оговорки все реже являются частью условий выпуска.

Будьте в курсе всех важных событий United Traders - подписывайтесь на наш

Облигации - это ценные бумаги, которые представляют займы, полученные корпорацией от инвестиционных кругов. Облигации должны быть погашены к определенному времени и требуют периодической выплаты процентов. Обычно проценты выплачиваются дважды в год (один раз в полгода).

Облигации не следует путать с акциями. Акционеры являются собственниками компании, держатели облигаций - только кредиторами. Облигация - это обещание выплатить в установленные сроки в будущем сумму долга, называемую основной суммой, и проценты по определенной ставке.

Держатель облигации получает сертификат облигации как доказательство того, что компания должна ему. Выпуск облигаций - это общее число облигаций, выпущенных одновременно. Например, выпуск облигаций на 1 000 000 может состоять из тысячи облигаций номиналом в 1 000.

Так как выпущенные облигации могут быть куплены и держаться многочисленными инвесторами, компания заключает дополнительное соглашение, называемое соглашением по облигациям. Соглашение по облигациям определяет права, привилегии и ограничения держателей облигаций, оговаривает сроки погашения облигаций, даты выплаты процентов и их величину, а также особенности облигаций, такие, как возможность их досрочного выкупа. Также могут рассматриваться планы погашения и ограничения.

Цены на облигации устанавливаются как процент от номинальной стоимости. Выпуск облигаций, котирующийся как 103,5 означает, что облигация номинальной стоимостью в 1000 стоит 1 035 (1 000 * 1,035). Если облигация котируется как 100, то она будет продаваться по номинальной стоимости. В случае, когда котировка превышает 100, облигация продается с премией, а когда меньше 100 - со скидкой. Например, облигация на 1 000 при котировке в 87,62 продается со скидкой и обойдется покупателю в 876,20.

Соглашение по облигациям может быть составлено таким образом, чтобы соответствовать финансовым потребностям конкретной компании. В результате облигации, выпускаемые корпорациями на современный финансовый рынок, имеют много различных особенностей. Некоторые наиболее важные из них описаны далее.

Обеспеченные и необеспеченные облигации

Облигации могут быть обеспеченными и необеспеченными. Если облигации выпускаются под репутацию компании, то они необеспеченные. Если облигация обеспеченная, то гарантией выплат держателю облигации служит залог определенных активов компании.

Гарантию таких облигаций может обеспечивать как определенный актив, так и общие категории активов, такие, как недвижимость, здания или оборудование .

Фиксированные или серийные облигации

Когда все облигации одного выпуска погашаются одновременно, они называются фиксированными. Например, компания может выпустить облигации на сумму 1 000 000, каждая из которых будет погашена через 20 лет со дня выпуска. Если существует несколько дат погашения по облигациям одного выпуска, то такие облигации называют серийными.

Примером серийных облигаций может служить выпуск облигаций на 1 000 000, требующий погашения 200 000 из основной суммы каждые 5 лет. Это значит, что после погашения первых 200 000 в течение следующих пяти лет непогашенными будут являться только облигации на 800 000. Другими словами, выпущенных облигаций будет на 1 000 000 в первые пять лет, на 800 000 - во вторые пять лет и так далее до полного погашения займа. Компания может использовать серийные облигации, чтобы облегчить задачу погашения долгов.

Зарегистрированные или купонные облигации

Большинство выпускаемых сегодня облигаций - это зарегистрированные облигации. Имена и адреса владельцев таких облигаций должны быть зарегистрированы выпускающей облигации компанией. Компания ведет реестр владельцев облигаций и на дату платежа процентов выплачивает их держателям облигаций, выписывая чек.

Владельцы купонных облигаций не регистрируются корпорацией, но у таких облигаций имеются специальные отрывные купоны. Каждый купон содержит информацию о причитающейся сумме процентов и дне их выплаты. В день выплаты процентов держатель облигации отрывает от облигационного сертификата купон и предъявляет его в банк для получения процентов.

Обеспеченная облигация - это тип облигации, обеспеченный залогом эмитента определенного актива, который является формой обеспечения по кредиту. В случае дефолта эмитент облигаций передает право собственности на держателей облигаций. Обеспеченные облигации также могут быть обеспечены потоком доходов, который исходит от проекта, который был использован для финансирования выпуска облигаций.

РАЗРЕШЕНИЕ «Защищенная связь»

обеспеченные облигации рассматриваются как менее рискованные, чем необеспеченные облигации, поскольку инвесторы получают компенсацию, по крайней мере, за их инвестиции в [событие дефолта}.

Некоторые типы обеспеченных облигаций - это ипотечные облигации и сертификаты доверия оборудования. Обеспеченные облигации обеспечены активами, такими как имущество, оборудование или другой поток дохода. Например, ценные бумаги с ипотечным покрытием (MBS) подкрепляются титулами в домах заемщиков и потоком доходов от платежей по ипотечным кредитам. Если эмитент не выплачивает своевременные проценты и основные выплаты, инвесторы имеют право на базовые активы в качестве погашения.

Обеспеченные облигации, выпущенные муниципалитетами

Муниципалитеты обычно выпускают обеспеченные облигации, обеспеченные доходами, ожидаемыми от конкретного проекта. Муниципалитеты могут также выпускать необеспеченные облигации или облигации общего обязательства, поддерживаемые налоговой властью муниципалитета.

В некоторых случаях требования инвесторов к активам заемщика могут быть оспорены или продажа актива не может вернуть весь основной капитал инвесторам. Особенно в случаях, связанных с судебными исками, инвесторы могут не получить всех своих директоров.

Первые ипотечные облигации

Компании, имеющие значительную недвижимость и недвижимость, могут выпускать ипотечные облигации с использованием этих активов в качестве обеспечения. В качестве крупных собственников земли, электростанций, линий электропередач и оборудования многие коммунальные предприятия выпускают первые ипотечные облигации для обеспечения кредитов по более низкой цене, чем необеспеченные облигации. Владельцы облигаций имеют первое требование к основополагающему имуществу в случае, если компания не выплачивает основные и процентные платежи по расписанию.

Документация, связанная с первой ипотечной облигацией, содержит первый ипотечный кредит по крайней мере по одной из свойств эмитента. Из-за ипотеки держатель облигаций является обеспеченным кредитором и имеет первое требование к базовым активам в случае дефолта. Держатели облигаций могут ликвидировать активы и использовать полученные средства для возврата своих первоначальных инвестиций.

Если у эмитента достаточно денег для погашения своих кредиторов, а не продажи базовых активов, компания использует наличные деньги для оплаты первых держателей ипотечных облигаций перед другими.Поскольку облигации имеют меньший риск, они предлагают более низкие процентные ставки, чем необеспеченные облигации.

Сертификаты доверия оборудования

Сертификат доверия оборудования поддерживается активом, который легко транспортируется или продается. Название оборудования принадлежит тресту. Инвесторы покупают сертификаты доверия как средство обеспечения капитала, используемого для приобретения оборудования или финансовых операций. Компания осуществляет плановые платежи в траст, предоставляя инвесторам основной и процентный доход. Когда долг погашается, право собственности переходит от доверия к компании.

Облигация есть обязательство эмитента выплатить в определенные сроки владельцу этой ценной бумаги некоторые суммы денежных средств (купонные платежи и номинальную стоимость при погашении). Благодаря своему долговому характеру облигации более надежные вложения, чем акции; будучи аналогом кредита, они являются «старшими» бумагами по отношению к акциям, то есть дают преимущественное право при выплате дохода или возвращении вложенных средств в случае банкротства или ликвидации эмитента.

Более высокая надежность облигаций обеспечивает ими популярность среди инвесторов, и именно на облигации приходится более 2 / 3 оборота большинства крупнейших фондовых рынков мира. В России рынок облигаций представлен в основном государственными ценными бумагами - это Государственные краткосрочные бескупонные облигации (ГКО), облигации Внутреннего валютного займа 1993 года, облигации Сберегательного займа и другие виды.

Выделим шесть основных признаков, по которым классифицируют облигации.

1. Статус эмитента. Облигации могут быть выпущены как государственными органами (федеральными или местными), так и частными компаниями. Государственные облигации, эмитированные федеральными органами, считаются самыми надежными ценными бумагами, так как теоретически они обеспечены всем государственным имуществом. К тому же государство заведомо не может быть банкротом, так как для погашения долгов оно может прибегнуть к денежной эмиссии, что, естественно, недоступно частным компаниям.

По статусу эмитента в отдельную категорию иногда выделяют иностранных эмитентов облигаций, которые также подразделяются на частные компании и государственные органы.

• 2. Цель выпуска облигаций. Облигации выпускаются для финансирования инвестиционных проектов и для рефинансирования задолженности эмитента. К последней цели обычно прибегают государственные органы. Такой способ обслуживания государственного долга очень популярен во многих странах, в том числе и в России.
• 3. Срок обращения облигаций. Корпоративные облигации могут выпускаться сроком на один год и более. Принято различать краткосрочные (от 1 до 3 лет), среднесрочные (от 3 до 10 лет), долгосрочные (от 10 до 30 лет) и сверхсрочные (более 30 лет и без ограничения срока) облигации. Классификация по срокам обращения государственных облигаций в целом совпадает с классификацией корпоративных бумаг с одной поправкой: госорганы вправе эмитировать краткосрочные облигации со сроком обращения менее года.

Еще 100 лет назад, когда в экономике большинства передовых стран, в том числе и России, практически отсутствовала инфляция, без труда можно было распродать, к примеру, 100-летние облигационные займы под 1-3% годовых. В бессрочных облигациях вообще не оговаривался срок погашения. Предполагалось, что в течение кого-то периода (30-40 лет) облигации будут как бы погашены ежегодными процентными выплатами, а затем пойдет чистый доход.

Однако в XX веке экономика всех стран стала подвержена инфляционным процессам. Невозможность предсказать конъюнктуру на длительный период вытеснила сверхдолгосрочные облигации, да и долгосрочные сейчас встречаются не часто. В начале 90-х годов в России самым длительным по сроку стал Государственный республиканский внутренний заем РСФСР 1991 года, выпущенный на 30 лет. Но по условиям этого займа Центральный банк России объявляет котировки, по которым он будет скупать облигации через год. Таким образом, 30-летний заем как бы превращается в 30 годичных. Основная же масса облигаций в России эмитируется государственными органами на срок до 1 года. Абсолютным лидером по объему проданных ценных бумаг являются 3-месячные ГКО.

4. Способ выплаты дохода. Обычно доход по облигации выплачивается в виде процентов к ее номинальной стоимости, причем частота выплат может колебаться от 1 до 4 раз в год. Доход выплачивается после предъявления эмитенту-заемщику купона, вырезанного из специального листа, представляющего либо одно целое с бланком облигации, либо прилагающееся к ней.

Нестабильность денежного рынка сильно повлияла на размер ставки купонного дохода. На Западе редко применяется купон с фиксированной ставкой дохода, чаще эмитируются облигации либо с равномерно возрастающей ставкой дохода, либо с плавающей ставкой, которая изменяется в зависимости от каких-либо внешних факторов (например, от ставки банковского процента).

Доход по облигации может быть выплачен не только в виде оплаты купона, но и в форме скидки в цене (дисконта). Доход по облигациям с дисконтом выплачивается единовременно - в момент погашения облигации. Возможны некоторые модификации двух основных способов выплаты дохода (купонного и дисконтного). Например, выпускаются облигации, которые в определенный момент своего обращения по желанию владельца могут быть обменяны на новые с выплатой дохода за прошедший с момента начала обращения облигации период.

• 5. Способ обеспечения займа. Облигации могут быть обеспечены имущественным залогом, залогом в форме будущих поступлений от хозяйственной деятельности или определенными гарантийными обязательствами.
• 6. Способ погашения облигаций. Обычно облигации погашаются в определенный срок по заранее оговоренной цене. Однако часто чтобы повысить инвестиционную привлекательность облигаций, эмитент идет на различные специальные мероприятия, например облигации участвуют в розыгрыше: если выигрыш (в виде значительно более высокой, чем номинальная цены погашения) падал на них, то облигации изымались из обращения.

Иногда облигации дают возможность приобретения определенного товара на льготных условиях. Например, заем Авто ВАЗа погашается автомобилями данного завода, причем погашение через лотереи началось сразу после выпуска займа.

Облигация имеет несколько цен: номинальную цену, цену продажи, выкупа и курсовую цену.

"Юридическая работа в кредитной организации", 2011, N 3

В статье рассматриваются общие положения о выпуске облигаций кредитными организациями, а также особенности выпуска обеспеченных облигаций. Раскрывается специфика обеспечения облигаций залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией. Излагается правоприменительная практика кредитных организаций по выпуску облигаций.

Общие и специальные положения о выпуске облигаций

В правовом регулировании выпуска облигаций необходимо выделить общие и специальные нормы. К числу основных нормативных правовых актов, действующих в указанной сфере, относятся Федеральные законы от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО), от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг), а также иные нормативные акты (в первую очередь Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н).

В частности, согласно положениям Закона об АО общество (в т.ч. кредитная организация, созданная в форме акционерного общества) вправе размещать облигации:

• обеспеченные залогом определенного имущества общества;
• под обеспечение, предоставленное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами;
• без обеспечения.

По общему правилу номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества и (или) величину обеспечения, предоставленного в этих целях обществу третьими лицами.

При отсутствии обеспечения, предоставленного третьими лицами, выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения годовой бухгалтерской отчетности за два завершенных финансовых года.

Таким образом, обеспечение, предоставляемое для выпуска облигаций, позволяет:

• увеличить объем выпуска облигаций;
• выпустить облигации ранее третьего года существования общества.

Аналогичные положения содержатся в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" (п. 2 ст. 31).

Отношения, возникающие при выпуске, эмиссии, выдаче и обращении ипотечных ценных бумаг (облигаций с ипотечным покрытием и ипотечных сертификатов участия), за исключением закладных, а также при исполнении обязательств по указанным ипотечным ценным бумагам, регулируются Федеральным законом от 11.11.2003 N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" <1>.

<1> Более подробно см.: Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: практическое пособие по применению Закона в новой редакции. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2010.

Специальные нормы об обеспечении облигаций, выпускаемых банками

Примечание. По общему правилу облигации могут быть именными или на предъявителя. При выпуске именных облигаций общество обязано вести реестр их владельцев. Права владельца утерянной облигации на предъявителя восстанавливаются судом в порядке, установленном процессуальным законодательством Российской Федерации.

Специальные нормы о выпуске облигаций и их обеспечении содержатся в Инструкции Банка России от 10.03.2006 N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" (далее - Инструкция N 128-И).

Имеются существенные особенности порядка выпуска и регистрации ценных бумаг (в т.ч. облигаций). В частности, выпуски (дополнительные выпуски) ценных бумаг кредитных организаций подлежат государственной регистрации в Банке России (департаменте лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России и территориальных учреждениях Банка России (далее - регистрирующие органы)).

При этом департаментом лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России регистрируются выпуски облигаций кредитных организаций на сумму 1000 млн руб. и выше.

Остальные выпуски облигаций кредитных организаций регистрируются территориальными учреждениями Банка России.

Примечание. Именные ценные бумаги кредитной организации выпускаются в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Ценные бумаги кредитной организации на предъявителя выпускаются в документарной форме.

Кредитные организации могут выпускать облигации без обеспечения согласно приведенной выше общей норме не ранее третьего года существования кредитной организации при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов и на сумму, не превышающую размера уставного капитала кредитной организации.

Предоставление обеспечения третьими лицами при выпуске облигаций кредитными организациями требуется в случаях существования кредитной организации:

• менее двух лет (на всю сумму выпуска облигаций);
• более двух лет при выпуске облигаций на сумму, превышающую размер уставного капитала (величина обеспечения должна быть не менее суммы превышения размера уставного капитала).

Выпуск обеспеченных облигаций в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг

Довольно часто в правоприменении возникают вопросы, связанные с выпуском обеспеченных облигаций и требующие отдельного рассмотрения.

Облигациями с обеспечением признаются облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом (облигации с залоговым обеспечением), поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией (ст. 27.2 Закона о рынке ценных бумаг).

Основы выпуска кредитными организациями обеспеченных облигаций предусмотрены Законом о рынке ценных бумаг. Особую значимость имеют положения о том, что владельцы облигаций должны обладать информацией о лице, которое предоставило обеспечение по облигациям. Более того, согласно Закону о рынке ценных бумаг владельцы облигаций обладают правом требования к лицу, предоставившему обеспечение по облигациям. Правоприменителю при этом следует учитывать особенности правового режима обеспеченных облигаций. В частности:

• сведения о лице, предоставившем обеспечение, и об условиях обеспечения содержатся в решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;
• решение о выпуске облигаций должно быть подписано лицом, предоставляющим такое обеспечение;
• обеспеченная облигация предоставляет ее владельцу также права требования к лицу, предоставившему такое обеспечение;
• сертификат эмиссионной ценной бумаги должен содержать условия исполнения обязательств лицом, предоставившим обеспечение, и сведения об этом лице в случае выпуска облигаций с обеспечением;
• сертификат должен быть подписан лицом, предоставившим обеспечение;
• проспект ценных бумаг должен содержать сведения о лицах, предоставивших обеспечение в случае выпуска эмитентом облигаций с обеспечением, а также об условиях обеспечения исполнения обязательств по облигациям эмитента;
• лицо, предоставившее обеспечение, обязано подписать проспект ценных бумаг, подтверждая тем самым достоверность информации об обеспечении;
• в состав ежеквартального отчета включаются сведения о предоставленном обеспечении и лицах, которые его предоставили.

Под раскрытием информации на рынке ценных бумаг понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение. Раскрытой информацией на рынке ценных бумаг признается информация, в отношении которой проведены действия по ее раскрытию.

Раскрываться также должна информация об определенных действиях лица, предоставившего обеспечение. Так, согласно ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг в форме сообщений о существенных фактах <1> подлежат раскрытию или предоставлению сведения:

• о совершении лицом, предоставившим обеспечение по облигациям эмитента, сделки, размер которой составляет 10 или более процентов балансовой стоимости активов указанного лица на дату окончания отчетного периода (квартала, года), предшествующего совершению сделки, в отношении которого истек установленный срок представления бухгалтерской (финансовой) отчетности;
• об изменении состава и (или) размера предмета залога по облигациям эмитента с залоговым обеспечением, а в случае изменения состава и (или) размера предмета залога по облигациям эмитента с ипотечным покрытием - сведения о таких изменениях, если они превышают норматив, установленный нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;
• об изменении стоимости активов лица, предоставившего обеспечение по облигациям эмитента, которое составляет 10 или более процентов, или об ином существенном, по мнению эмитента, изменении финансово-хозяйственного положения такого лица.

<1> Существенными фактами признаются сведения, которые в случае их раскрытия или предоставления могут оказать существенное влияние на стоимость или котировки эмиссионных ценных бумаг эмитента (п. 13 ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг).

Кредитная организация - эмитент обязана уведомить регистрирующий орган об изменении следующих сведений о лице, предоставившем обеспечение по облигациям:

• наименование (фамилия, имя, отчество);
• место нахождения;
• изменение типа акционерного общества;
• реорганизация лица, предоставившего обеспечение по облигациям;
• ликвидация лица, предоставившего обеспечение по облигациям;
• признание лица, предоставившего обеспечение по облигациям, несостоятельным (банкротом) или объявление лицом, предоставившим обеспечение по облигациям, в своей несостоятельности (банкротстве);
• изменение организации, осуществляющей ведение реестра владельцев именных ценных бумаг.

В Приложении 4 к Инструкции N 128-И указываются подробные сведения об обеспечении исполнения обязательств по облигациям выпуска, которые включаются в решение о выпуске ценных бумаг.

Информация о предоставленном обеспечении также раскрывается в проспекте ценных бумаг.

По общему правилу от размера предоставляемого обеспечения может зависеть объем выпуска облигаций. Как уже было отмечено, в российском законодательстве существует правило: номинальная стоимость всех облигаций хозяйственного общества не должна превышать размер его уставного капитала и (или) величину обеспечения, предоставленного в этих целях хозяйственному обществу третьими лицами.

Вместе с тем, как следует из ст. 27.5-4 Закона о рынке ценных бумаг, ограничения номинальной стоимости бондов размером уставного капитала или величиной обеспечения не применяются:

• к облигациям с ипотечным покрытием;
• к хозяйственным обществам, эмиссионные ценные бумаги которых включены в котировальный список (прошли процедуру листинга) на фондовой бирже;
• к хозяйственным обществам и (или) облигациям, имеющим кредитный рейтинг одного из рейтинговых агентств, аккредитованных уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, не ниже уровня, установленного федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

• к облигациям, предназначенным для квалифицированных инвесторов.

<1> Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 23.11.2010 N 10-71/пз-н "Об утверждении уровня кредитного рейтинга аккредитованных в установленном порядке рейтинговых агентств в целях неприменения ограничений, предусмотренных пунктом 2 статьи 27.5-4 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", к хозяйственным обществам и (или) их облигациям, имеющим кредитный рейтинг аккредитованных в установленном порядке рейтинговых агентств не ниже указанного уровня".

Таким образом, в вышеуказанных случаях компании не ограничены в размере выпуска своих облигаций. Однако пока на рынке отсутствует известная представителям банковского сообщества правоприменительная практика выпуска кредитными организациями собственных облигаций с применением данной нормы.

Несмотря на то что гражданское законодательство устанавливает довольно широкий спектр способов обеспечения исполнения обязательств (ст. 329 ГК РФ), специальная норма ст. 27.2 Закона о рынке ценных бумаг сужает указанный перечень и устанавливает следующий исчерпывающий список допустимых способов обеспечения выпуска облигаций <2>:

• залог ценных бумаг или недвижимого имущества (залог иного имущества или имущественных прав невозможен);
• поручительство;
• банковская гарантия;
• государственная или муниципальная гарантия.

<2> Возможность применения ограниченного числа способов для обеспечения тех или иных обязательств довольно часто присутствует в нормативных актах. В качестве наиболее яркого примера можно привести требования Положения о порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности (утв. Банком России 26.03.2004 N 254-П), согласно которому к числу способов обеспечения, позволяющих снизить величину резерва кредитной организации по ссудам (а также ссудной и приравненной к ссудной задолженности), относятся залог, банковская гарантия, поручительство и гарантийный депозит.

Обеспечение может предоставляться как российскими, так и иностранными лицами. В последнем случае (если обеспечение по облигациям предоставляется иностранными лицами) действуют следующие правила:

• к отношениям, связанным с обеспечением облигаций, применяются нормы права Российской Федерации;
• все споры, возникшие вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения лицом, предоставившим обеспечение, своих обязанностей, подсудны судам Российской Федерации.

Из вышеуказанных четырех видов обеспечения иностранные лица могут предоставлять залог и поручительство, так как государственные и муниципальные гарантии могут предоставлять только суверенные образования в России, а банковские гарантии - только российские банки.

Кроме того, в связи с тем что обеспечение обычно предоставляется в пользу лиц, которым обеспечитель доверяет, обеспечение от иностранных лиц, скорее всего, возможно только для дочерних компаний иностранных банков. Таким образом иностранные банки поддерживают свои дочерние предприятия в России.

В отношении кредитных организаций действуют аналогичные нормы. В частности, согласно п. 6.4 Инструкции N 128-И облигациями с обеспечением признаются облигации кредитной организации, исполнение обязательств по которым обеспечивается:

• залогом (облигации с залоговым обеспечением);
• залогом ипотечного покрытия (облигации с ипотечным покрытием);
• поручительством;
• банковской гарантией;
• государственной или муниципальной гарантией.

По сравнению с общеустановленным порядком в отношении кредитных организаций облигации могут обеспечиваться залогом ипотечного покрытия.

Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. С переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу (приобретателю) переходят все права, вытекающие из такого обеспечения. Передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной.

Обеспечение облигаций залогом

Действующее законодательство устанавливает определенные требования в отношении использования залога для обеспечения облигаций.

Выпуская облигации, обеспеченные залогом, нужно учитывать следующее:

1. Необходимость обязательного привлечения оценщика - то есть имущество, являющееся предметом залога по облигациям с залоговым обеспечением, подлежит оценке оценщиком.
2. Особые правила определения момента заключения договора залога.

В частности, договор залога, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца (приобретателя) прав на такие облигации. При этом письменная форма договора о залоге считается соблюденной.

В случае если исполнение обязательств по облигациям обеспечивается залогом недвижимого имущества (ипотекой), требования о нотариальной форме договора ипотеки <1> и его государственной регистрации считаются соблюденными при условии нотариального удостоверения и государственной регистрации решения о выпуске облигаций с залоговым обеспечением органом, осуществляющим государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, - Федеральной службой государственной регистрации, кадастра и картографии (Росреестром) <2>.

<1> Федеральным законом от 30.12.2004 N 216-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об ипотеке (залоге недвижимости)" отменено требование об обязательной нотариальной форме договора об ипотеке. Очевидно, в рассматриваемом случае действует приоритет специальной нормы - ст. 27.2 Закона о рынке ценных бумаг.
<2> Соответствующими полномочиями Росреестр наделен на основании пп. 5.1.1 п. 5 Положения о Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии (утв. Постановлением Правительства РФ от 01.06.2009 N 457).

Такое удостоверение, равно как и государственная регистрация решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой, производится уполномоченным органом после государственной регистрации выпуска таких облигаций.

Государственная регистрация ипотеки производится указанным органом одновременно с государственной регистрацией решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой. Размещение облигаций, обеспеченных ипотекой, до государственной регистрации ипотеки запрещается.

Следовательно, Законом о рынке ценных бумаг установлены особенности правового режима облигаций, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом недвижимого имущества (ипотекой). Некоторые считают, что положения данного Закона (п. 4 ст. 27.3), содержащие правила о нотариальной форме договора ипотеки, обеспечивающего исполнение обязательств по облигациям с залоговым обеспечением, противоречат действующему законодательству об ипотеке и должны быть изменены <3>.

<3> Более подробно об этом см.: Кирилловых А.А. Способы обеспечения исполнения обязательств по облигациям // Нотариус. 2008. N 1.

В случае если облигации обеспечены залогом ценных бумаг, права на которые учитываются в системе ведения реестра (в реестре) или в депозитарии, после государственной регистрации выпуска таких облигаций и до начала их размещения залогодатель обязан зафиксировать обременение соответствующих ценных бумаг залогом у лица, осуществляющего учет прав на эти ценные бумаги, и представить доказательства такой фиксации в орган, осуществивший государственную регистрацию соответствующего выпуска облигаций, при государственной регистрации отчета об итогах выпуска.

1. Обязательный депозитарный учет предъявительских ценных бумаг - если ценные бумаги не являются именными, они могут быть предоставлены в обеспечение по облигациям только при условии учета прав на них в депозитарии (п. 6 ст. 27.3 Закона о рынке ценных бумаг).
2. Возможность предъявления требования к залогодателю владельцами облигаций.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по облигациям с залоговым обеспечением имущество, являющееся предметом залога, подлежит реализации по письменному требованию любого из владельцев таких ценных бумаг, направленному залогодателю, лицу, указанному в решении о выпуске в качестве лица, которое будет осуществлять реализацию заложенного имущества, а также эмитенту таких ценных бумаг, если залогодателем является третье лицо.

Предметом залога по облигациям кредитных организаций с залоговым обеспечением могут быть ценные бумаги и недвижимое имущество.

Ипотечное покрытие облигаций могут составлять только:

• обеспеченные ипотекой требования о возврате основной суммы долга и об уплате процентов по кредитным договорам и договорам займа, в том числе удостоверенные закладными, соответствующие требованиям, установленным Федеральным законом "Об ипотечных ценных бумагах" (обеспеченные ипотекой требования);
• ипотечные сертификаты участия, удостоверяющие долю их владельца в праве общей собственности на другое ипотечное покрытие;
• денежные средства в валюте Российской Федерации или иностранной валюте;
• государственные ценные бумаги Российской Федерации и государственные ценные бумаги субъектов Российской Федерации;
• недвижимое имущество, приобретенное (оставленное за собой) кредитной организацией - эмитентом облигаций с ипотечным покрытием в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации при обращении на него взыскания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обеспеченного ипотекой обязательства, входившего в состав ипотечного покрытия облигаций.

Недвижимое имущество может входить в состав ипотечного покрытия облигаций в течение не более чем двух лет с момента приобретения и при условии, что его приобретение кредитной организацией - эмитентом облигаций с ипотечным покрытием не противоречит требованиям, установленным федеральными законами.

Обеспечение облигаций поручительством

Определенные особенности присущи обеспечению облигаций поручительством. В частности, это:

1. Определение момента заключения договора поручительства.

В отличие от общеустановленного ст. 362 ГК РФ порядка договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной.

1. Особые требования к "личности" поручителя. В частности, поручителем по договору поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, вправе выступать:

• коммерческие организации, стоимость чистых активов которых не меньше суммы (размера) предоставляемого поручительства;
• государственные корпорации или государственная компания, если предоставление ими поручительства допускается федеральным законом;
• международные финансовые организации.

1. Специальные требования к содержанию поручительства, а именно: договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, должен предусматривать:

• срок действия поручительства, который не менее чем на один год должен превышать срок исполнения этих обязательств;
• солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом этих обязательств.

Аналогичные требования предусмотрены также в п. 6.4.4 Инструкции N 128-И, а именно:

• договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям кредитной организации - эмитента, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной;
• договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям кредитной организации - эмитента, может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и кредитной организации - эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение кредитной организацией - эмитентом обязательств по облигациям.

Обеспечение облигаций банковской гарантией

Используя в качестве обеспечения облигаций банковскую гарантию, необходимо учитывать следующие особенности (ст. 27.5 Закона о рынке ценных бумаг, п. 6.4.5 Инструкции N 128-И):

1. безотзывность банковской гарантии. Банковская гарантия, предоставляемая в обеспечение исполнения обязательств по облигациям, не может быть отозвана. Следует отметить, что аналогичное положение предусмотрено в ст. 371 ГК РФ, согласно которой банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное. Соответственно, в рассматриваемом случае предусматривается более жесткий вариант гарантии, не допускающий возможности ее отзыва;
2. срок банковской гарантии: срок, на который выдается банковская гарантия, должен не менее чем на шесть месяцев превышать дату (срок окончания) погашения облигаций кредитной организации - эмитента, обеспеченных такой гарантией. При этом необходимо учитывать, что "сроком банковской гарантии" является период времени, в течение которого бенефициар вправе обратиться к гаранту с требованием о выплате суммы гарантии. Срок банковской гарантии является ее существенным условием, при его неуказании гарантия может считаться недействительной. Срок, в течение которого гарант обязуется рассмотреть данное требование и выплатить гарантийную сумму, является сроком платежа по гарантии;
3. солидарная ответственность. Банковская гарантия, которой обеспечивается исполнение обязательств по облигациям кредитной организации - эмитента, должна предусматривать только солидарную ответственность гаранта и кредитной организации - эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение последней обязательств по облигациям.

Условиями банковской гарантии должно быть также предусмотрено, что права требования к гаранту переходят к лицу, к которому переходят права на облигацию.

Обеспечение облигаций государственной или муниципальной гарантией

Законодательство устанавливает определенные требования в отношении использования государственной или муниципальной гарантии для обеспечения облигаций.

В соответствии со ст. 27.5 Закона о рынке ценных бумаг государственная и муниципальная гарантии по облигациям предоставляются в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации и законодательством Российской Федерации о государственных (муниципальных) ценных бумагах.

Практика банков, выпускающих обеспеченные облигации, и последствия такого выпуска

В настоящее время кредитными организациями наиболее активно выпускаются облигации, обеспеченные поручительством (ЗАО "Банк Жилищного Финансирования", ОАО Банк ЗЕНИТ, ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк", ЗАО "Райффайзенбанк", ОАО "ТрансКредитБанк" и др.).

Несмотря на то что обеспеченные облигации позволяют банкам привлечь дополнительное финансирование, выпуск обеспеченных облигаций может создать и определенные неудобства для кредитных организаций, например:

• возникают сложности с оформлением обеспечения от иностранного лица;
• выпуская обеспеченные облигации впервые, кредитные организации стремятся привлечь профессионального внешнего консультанта, поскольку в процессе регистрации облигаций требуется представить значительное количество документов, а также подготовить такие специфичные документы, как решение о выпуске и проспект ценных бумаг. Привлечение внешнего консультанта сопряжено с дополнительными организационными и финансовыми затратами;
• необходимо осуществить поиск организатора выпуска или организацию размещения ценных бумаг силами самого банка;
• раскрытие информации является трудоемкой процедурой, которая потребует, скорее всего, аллокирования специальных людей, которые будут заниматься только этим вопросом;
• определенные сложности представляет работа с инвесторами, в том числе с мелкими инвесторами, у которых может возникнуть недовольство в процессе размещения ценных бумаг и их дальнейшего обращения.

Выводы. Резюмируя, отмечаем следующее. Права и обязанности кредитных организаций на российском рынке облигаций, процедура выпуска облигаций и требования к обеспечению такого выпуска сопоставимы с требованиями, которые предъявляет законодательство к другим компаниям. Обеспечение выпускаемых облигаций помогает увеличить объемы выпуска или осуществить его ранее третьего года существования банка.

А.Ю.Буркова

независимый эксперт